Наиболее популярным у заказчиков способом осуществления закупок является заключение контракта с единственным поставщиком, однако незаконный выбор данной формы серьёзно нарушает конкуренцию.
Что такое закупка у единственного поставщика, в каких случаях заказчики вправе её осуществить, в чем заключаются плюсы и минусы такой закупки и за какие действия заказчику грозит ответственность? Об этом мы поговорим с прокурором отдела по надзору за исполнением законов в сфере экономики и экологии прокуратуры Якутии Юрием Силиным.
– Юрий Юрьевич, что представляет собой осуществление государственными и муниципальными заказчиками закупок у единственного поставщика?
– Закупка у единственного поставщика — это способ, при котором контракт заключается с конкретным юридическим или физическим лицом без проведения формальной процедуры выбора поставщика. При этом необходимо обратить внимание, что закупка у единственного поставщика — это право, а не обязанность заказчика, исключение составляют лишь закупки у единственного поставщика при несостоявшихся конкурентных процедурах по Закону о контрактной системе.
– В каких случаях проводится закупка у единственного поставщика?
– Случаи осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) исчерпывающим образом определены в ст.93 Закона о контрактной системе. Осуществление закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) носит исключительный характер. Данная норма применяется в случаях отсутствия конкурентного рынка, невозможности либо нецелесообразности применения конкурентных способов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) для удовлетворения нужд заказчика.
Указанная статья содержит более 50 различных оснований, среди которых наиболее популярные у заказчиков:
- осуществление закупки товаров, работ или услуг, которые относятся к сфере деятельности субъектов естественных монополий в соответствии с Федеральным законом «О естественных монополиях», а также услуг центрального депозитария (п.1 ч.1 ст.93);
- осуществление закупки на сумму, не превышающую 600 тыс. рублей (п.4 ч.1 ст.93), так называемые малые закупки;
- оказание услуг по водоснабжению, водоотведению, теплоснабжению, газоснабжению (за исключением услуг по реализации сжиженного газа), по подключению (присоединению) к сетям инженерно-технического обеспечения по регулируемым в соответствии с законодательством РФ ценам (тарифам) (п.8 ч.1 ст.93);
- закупки определённых товаров, работ, услуг вследствие аварии, чрезвычайных ситуаций природного или техногенного характера, непреодолимой силы, в случае возникновения необходимости в оказании медицинской помощи в экстренной или в неотложной форме (п.9 ч.1 ст.93).
Преимущественно заказчики при осуществлении закупок у единственного поставщика выбирают п.4 ч.1 ст.93 Закона о контрактной системе. Малые закупки претерпели изменения с 24 апреля 2020 года. Минимальная сумма закупки увеличена до 600 тыс. по Закону о контрактной системе. Годовой объём таких закупок ограничен 2 млн рублей, или 10 процентов от совокупного годового объёма закупок заказчика и 50 млн рублей.
С 1 октября 2020 года малые закупки можно будет проводить в электронной форме на сумму до 3 млн рублей. Закупать таким образом можно только товары, в отношении услуг и работ такое правило не будет действовать.
– Какие существуют преимущества и недостатки закупки у единственного поставщика?
– Из плюсов осуществления закупки у единственного поставщика следует отметить, что, как правило, заказчик знает поставщика, имеет успешный опыт взаимодействия с ним, риск нарушения процедуры заключения контракта сведен к минимуму. Закупка у единственного поставщика проводится быстрее и проще, чем при конкурентных процедурах, заказчику не нужно выделять большие ресурсы на проведение процедуры определения поставщика и заключения контракта.
В качестве недостатков закупки у единственного поставщика можно обратить внимание на то, что заказчик не может значительно снизить цену контракта, как, например, на электронном аукционе. Заказчику сложно обеспечить наилучшие условия выполнения контракта, как, например, в открытом конкурсе в электронной форме, из-за отсутствия конкуренции. Органы прокуратуры республики уделяет особое внимание именно этому способу закупки, так как он связан с широкими возможностями для злоупотреблений при расходовании бюджетных средств. Заказчик может договориться с поставщиком в обход закона. Отдавая предпочтение закупке у единственного поставщика, заказчик должен понимать, что со стороны органов прокуратуры и контролирующих органов повышенное внимание будет именно к неконкурентной процедуре, и ясно представлять свою ответственность в случае нарушений.
– Какие нарушения чаще всего допускаются при такой закупке, в чем их причины и возможно ли их предотвратить?
– Нередко для ухода от конкурентных процедур используются механизмы искусственного дробления заказов либо контракты заключаются с единственным поставщиком в отсутствие оснований.
Дробление закупок – это преднамеренная разбивка стоимости отдельного заказа на несколько мелких договоров при условии, что заказчику заранее известна потребность в такой продукции или работах на плановый период и не существует препятствий технологического или экономического характера, которые мешают провести одну процедуру для приобретения всех товаров, работ, услуг.
За дробление закупок можно получить штраф по ст.7.29 КоАП РФ. Эта статья устанавливает наказание за неверный выбор способа закупки. Должностное лицо могут оштрафовать на 30 тыс. руб. В части второй указанной статьи отдельно говорится о неверном выборе закупки, тогда как по закону должен был быть проведен конкурс или аукцион. За это грозит штраф в 50 тыс. руб. Кроме того, возможна ответственность по ст.14.32 КоАП РФ за заключение антиконкурентного соглашения. Должностное лицо ждет штраф до 50 тыс. руб. или дисквалификация до 3 лет. Для юридических лиц штраф составляет до 0,15 процента суммы выручки.
Предотвратить указанные нарушения возможно путем использования конкурентных процедур при осуществлении закупок товаров, работ и услуг, либо если всё-таки принято решение о заключении контракта с единственным поставщиком, внимательно и детально изучить то или иное основание осуществления закупки таким способом.
– В какой момент нарушения приобретают уголовный характер?
– Основные риски при заключении контрактов с единственными поставщиками – завышение цен на приобретаемые товары (работы, услуги), а также оплата заказчиками фактически невыполненных либо некачественных работ, как правило, связанные с хищением бюджетных средств. Кроме того, как уже ранее упомянуто, заказчики могут быть подвергнуты ответственности по ст.14.32 КоАП РФ за заключение антиконкурентного соглашения. Если же в результате заключения хозяйствующим субъектом недопустимого в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации соглашения гражданам, организациям или государству причинен крупный ущерб либо извлечен доход в крупном размере, виновные лица подлежат привлечению к уголовной ответственности по ст.178 УК РФ (Ограничение конкуренции).
– Есть ли нормы законодательства в этой сфере, которые вызывают у заказчиков (участников торгов) трудности в понимании?
– Министерство финансов РФ и ФАС России в марте 2020 года опубликовали письма с разъяснениями условий закупок у единственного поставщика в условиях распространения коронавируса. В указанных письмах разъяснено, что распространение коронавируса является обстоятельством непреодолимой силы, заказчики могут осуществлять закупки у единственного поставщика на основании п.9 ч.1 ст.93 Закона о контрактной системе.
При этом заказчики не всегда надлежащим образом обосновывают начальную цену контракта при осуществлении закупки по указанному основанию. Иногда заказчики при определении начальной цены контракта берут за основу среднюю рассчитанную цену на основании поступивших коммерческих предложений. Данный механизм необходим при осуществлении закупок путем использования конкурентах процедур, где предусматривается снижение цены контракта в процессе торгов.
Что касается закупки у единственного поставщика, в частности на основании п.9 ч.1 ст.93 Закона о контрактной системе, очевидно, что снижения цены не предполагается. Учитывая один из принципов Закона о контрактной системе, рациональность использования бюджетных средств, контракт с единственным поставщиком необходимо заключить по наименьшей, предложенной в процессе обоснования, цене.
– Что важно знать и учитывать поставщику?
– Государственный или муниципальный контракт, заключенный с нарушением требований Закона о контрактной системе и влекущий, в частности, нарушение принципов открытости, прозрачности, ограничение конкуренции, необоснованное ограничение числа участников закупки, а следовательно, посягающий на публичные интересы или права и законные интересы третьих лиц, признается судом недействительным (ничтожным), применяются последствия недействительности ничтожной сделки.
При недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе, тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) возместить его стоимость в деньгах. Такие последствия в свою очередь негативно сказываются на осуществление поставщиком нормальной хозяйственной деятельности.
– Возникают ли какие-то спорные вопросы при осуществлении закупок у единственного поставщика и как они разрешаются в суде?
– Как таковых, спорных вопросов при осуществлении закупок у единственного поставщика между заказчиком и исполнителем не возникает.
Между тем, органы прокуратуры республики принимает меры реагирования в отношении заказчиков путем привлечения виновных лиц к административной ответственности.
К примеру, в нарушение требований Закона о контрактной системе аппаратом Государственного Собрания (Ил Тумэн) РС(Я) в 2018 году с единственным поставщиком заключены контракты на оказание услуг, связанных с обеспечением питания визитов парламентских делегаций на общую сумму 2 млн руб., тогда как закупка у единственного поставщика по выбранному заказчиком основанию должна проводиться лишь при обеспечении питанием делегаций из иностранных государств.
В связи с этим прокуратурой республики в 2019 году в отношении руководителя аппарата Госсобрания (Ил Тумэн) РС(Я) было возбуждено дело об административном правонарушении по ч.2 ст.7.29 КоАП РФ. Постановлением УФАС по РС(Я) должностное лицо было признано виновным в административном правонарушении и оштрафовано на 50 000 рублей.
Также прокуратурой Среднеколымского района в 2019 году был установлен факт искусственного дробления закупок на сумму 1 115 900 руб. путём заключения 15 контрактов с индивидуальным предпринимателем для выполнения работ по благоустройству посёлка. По результатам рассмотрения антимонопольным органом возбуждённого прокурором района дела об административном правонарушении по ч.1 ст.7.29 глава поселения был оштрафован на 30 тысяч рублей.
